煤矿企业并购中的法律风险及应对措施/丘训利
作者:法律资料网 时间:2024-07-06 10:50:27 浏览:9851
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煤矿企业并购中的法律风险及应对措施
丘训利
目前，山西的煤炭资源整合基本收官，2010年将在全国范围内推广山西模式。早在2009年9月28日，国土资源部等12部委联合下发了《关于进一步推进矿产资源开发整合工作的通知》，该通知指出，2010年3月底前，各省、自治区、直辖市按要求组织编制和审批整合实施方案，并报国土资源部备案。2010年年底前，按照经批准的进一步推进整合实施方案，全面完成整合工作任务，建立健全矿产资源管理有关制度，初步建立矿产资源开发利用长效机制。
从上述通知可以看出，2010年是矿产资源整合至为关键的一年，资源整合涉及到诸多的法律问题，笔者结合自己的实务工作经验，谈一下在煤炭企业并购中的法律风险，并针对该风险提出了几点应对措施，希望对企业有所帮助。
一、煤矿企业并购中的主要法律风险
1.企业主体资格风险
煤矿企业最起码要具备“五证一照”，五证是指采矿许可证（国土资源部门核发）、煤炭生产许可证（煤炭管理部门核发）、安全生产许可证（安全生产监督部门核发）、矿长安全生产许可资格证（安全生产监督部门核发）、矿长资格证（安全生产监督部门核发），一照是指营业执照（工商行政管理部门核发）。如果目标企业证照不全，这样的并购是存在瑕疵的，往往给日后的经营留下隐患。
2.土地使用权风险
要对目标企业的土地使用权的权属核实清楚。应当查清目标企业是通过什么方式取得土地使用权的，是出让，还是转让。实践中，很多企业是通过租赁的方式取得土地，并没有土地使用权。在这样的土地上建筑的房屋是没法办理房产证的。尤其是租赁集体的土地，还需要办理征用和出让手续，这是比较困难的，应该特别予以注意。
3.目标公司的债务风险
本次资源整合，目标公司多为小的煤矿企业，而这些小的企业往往财务制度不健全，致使收购方不好确定目标企业到底有多少债务，此时应当聘请专门的机构如会计师事务所、审计师事务所进行核实，并可以在并购协议中要求目标企业承担担保责任或违约责任。
4.目标公司的税务风险
如果目标公司在纳税上存在问题，就有可能在并购后受到追究，从而引起一定的法律风险。税务风险主要包括以下几种：
（1）目标公司进口免税设备在监管期转让被追补税款；
（2）目标公司偷税；
（3）目标公司欠税滞纳金等。
5.目标公司劳动用工风险
多数小的煤矿企业用工并不规范，劳动用工方面的风险主要表现在以下几个方面：
（1）没有与员工签订劳动合同；
（2）拖欠员工各种保险；
（3）拖欠员工加班费和工资；
（4）目标公司的商业秘密流失等。
二、煤矿企业并购中的风险防范措施
可以说任何并购都有风险，但是风险是可以防范的，问题就在于能否预见到这些风险，并且制定了恰当的防范措施。对风险的防范水平取决于律师的知识、经验、能力，因此律师在并购中所起的作用至关重要。笔者在上文提到风险的时候提及了一部分措施，对于没有提及的，可以通过以下方式解决：
1.调查目标公司的主体资格情况
目标公司的证照通过国家行政机关办理，律师可以向行政机关查档，比如工商登记情况、采矿许可证登记情况等等。
2.慎重选择并购方式
并购主要包括两种方式：一种是收购目标公司的股权（产权）或目标公司增资扩股达到控制目标公司的目的；一种是收购目标公司的资产。
福建省各级人民代表大会常务委员会办理人民群众来信来访工作条例
福建省人大常委会
福建省各级人民代表大会常务委员会办理人民群众来信来访工作条例
福建省人大常委会
（1991年12月25日福建省第七届人民代表大会常务委员会第二十五次会议通过 1991年12月31日公布施行）
第一条 为了加强人民群众的来信来访工作，密切福建省各级人民代表大会常务委员会（以下简称人大常委会）与人民群众的联系，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》的有关规定，结合我省实际情况，制定本条例。
第二条 各级人大常委会的信访工作以党的基本路线为指导，为人大常委会履行宪法、地方组织法赋予的各项职权服务；为促进民主与法制建设服务；为人民群众服务。
第三条 各级人大常委会信访工作任务：
（一）受理和接待人民群众的来信来访；
（二）受理人大常委会组成人员交办的人民群众来信来访事项；
（三）受理上级人大常委会交办的人民群众来信来访事项；
（四）反映信访工作情况、动态和信访中的重要问题。
第四条 各级人大常委会办理下列内容的人民群众来信来访：
（一）对本级人大及其常委会通过的决议、决定和制定的地方性法规的建议、批评和意见；
（二）对本级人大及其常委会工作的建议、批评和意见；
（三）对本级人民代表大会代表、常委会组成人员的建议、批评和意见；
（四）对本级人民政府、人民法院、人民检察院违反法律的行政、司法行为的批评和意见；
（五）对本级人大及其常委会选举和任命的国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关工作人员违法渎职行为的检举和控告；
（六）对下一级人大及其常委会或乡镇人民代表大会的决议、决定的建议、批评和意见；
（七）对不服本级人民法院的判决、裁定和人民检察院免予起诉、不予起诉决定的申诉信访件；
（八）人民群众反映的人大常委会职权内的其他重大问题。
第五条 各级人大常委会对人民群众来信来访件分别情况作如下处理：
（一）按照“分级负责，归口办理”的原则，交有关职能部门办理，有关部门必须认真调查处理，并答复来信来访者；
（二）发函交有关职能部门查办的信访件，应明确提出必须查实的问题，承办单位应在三个月内向人大常委会报告查处结果，并答复来信来访者，到期不能上报的，要说明情况；
（三）对于承办单位处理不当的，可以要求其重新调查并提出处理意见，或要求其补充说明，承办单位应在接到重新调查或补充说明的通知之日起二个月内办结，并向人大常委会报告结果；
（四）对本级人民政府、人民法院、人民检察院因职责不明、管辖不清而均不予受理的控告、申诉案，由人大常委会指定承办单位；
（五）对需要进一步调查核实后处理的信访件，分别情况，责成有关部门调查处理，或由人大常委会办事机构组织调查处理，必要时，经人大常委会决定，组织特定问题调查委员会调查处理。
第六条 各级人大常委会在办理信访件中，对需要调阅案卷的，由人大常委会或人大常委会主任会议授权的办事机构向本级人民政府、人民法院、人民检察院查阅或调阅有关案卷、卷宗或材料。
第七条 对上级人大常委会交办的信访件应及时办理，并应在三个月内或按上级人大常委会规定的期限内办结并报告结果。
第八条 对信访工作做出显著成绩的单位和个人，各级人大常委会及有关领导机关可给予表扬和奖励。
第九条 国家机关工作人员有下列行为之一的，各级人大常委会及有关领导机关可给予批评教育、行政处理，构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）对来信不及时阅办，对应接访而拒不接访造成严重后果的；
（二）对有理有据的申诉控告推诿、拖延或拒不办理造成严重后果的；
（三）对交办的信访件拖延不办，又不说明理由的；
（四）受贿索贿、徇私枉法，报复打击当事人的；
（五）将控告、检举材料转交或转告被控告、被检举者的；
（六）利用职权引诱、恐吓、胁迫当事人就范的；
（七）其他违纪违法行为。
第十条 来信来访人员中有下列行为之一的，各级人大常委会可责成有关部门给予批评教育、行政处分，或由民政、公安部门收容遣送、治安处罚或劳动教养，构成犯罪的，由司法机关追究刑事责任：
（一）无理取闹，不听劝告，妨碍国家机关工作人员执行公务的；
（二）聚众闹事，影响国家机关正常工作秩序，冲击人民代表大会及其常务委员会的；
（三）利用各种手段侮辱、威胁、殴打、伤害信访工作人员的；
（四）利用信访渠道捏造事实诬陷他人、散布谣言或反革命言论的；
（五）其他违纪违法行为。
第十一条 对香港、澳门、台湾同胞和海外侨胞的来信来访均按本条例的规定办理。
第十二条 福建省各乡镇人民代表大会主席团办理人民群众来信来访可参照本条例执行。
第十三条 本条例由福建省人大常委会负责解释。
第十四条 本条例自公布之日起施行。
1991年12月31日
药品政府定价申报审批办法
国家计委
国家计委关于印发药品政府定价申报审批办法的通知
为规范药品政府定价程序，提高政府定价效率，根据国家计委《关于改革药品价格管理的意见》，我们制定了《药品政府定价申报审批办法》（附后），现印发你们，请按照执行。
本办法自2000年12月25日起执行。各地在执行中遇到的情况和问题请及时告我委（价格司）。
附：药品政府定价申报审批办法
中华人民共和国国家发展计划委员会（章）
二000年十一月二十一日
药品政府定价申报审批办法
第一条 为规范政府定价行为，根据国家计委《关于改革药品价格管理的意见》及有关规定，制定本办法。
第二条 列入国家计委定价目录的国内首次上市销售的药品，应由生产经营企业向省级价格主管部门提出定价申请，由省级价格主管部门审核后转报国家计委；列入省级政府定价目录的国内首次上市销售的药品，由生产经营企业向省级价格主管部门提出定价申请。
第三条 列入国家计委及省级政府定价目录的已上市销售药品，生产经营企业不再申请报批，由价格主管部门根据市场调查资料审定价格，在审定新价格前可暂按原价销售。
第四条 未列入国家基本医疗保险药品目录的专利药品及一二类新药，有试生产期的，转正式生产时应通过产地省级价格主管部门初审后转报国家计委核定价格；没有试生产期的，在取得国家正式生产批准或首次进口注册许可期的，由生产经营企业通过省级价格主管部门初审后报国家计委核定价格。
国家计委审批价格前生产经营企业自主制定的试销价格，在其产品上市销售前应报国家计委和省级价格主管部门备案。
第五条 国产药品和进口分装药品由生产企业向产地省级价格主管部门提出定调价申请或报备案。进口药品由国内代理商或经销商向所在地或口岸地省级价格主管部门提出定调价申请或报备案。
第六条 对同一种药品，原则上每年审定一次价格。在此期间，价格主管部门可根据药品实际购销价格等情况及时调整价格。生产经营企业也可根据市场供求和生产成本变化，按照价格管理权限向价格主管部门提出调价申请。
第七条 企业申请定调价的报告，应说明要求定调价药品的基本情况、定价成本、要求核定价格的具体意见及理由，并附定调价品种的生产、经营、财务等资料（见附件一、二）。
第八条 省级价格主管部门收到生产经营企业定调价申请后，对属于省级政府定价的药品，一般在25个工作日内，组织专家评审，并参考专家评审意见核定或调整价格；属国家计委定价的药品，经审核企业定调价申报资料后，在收到企业定调价申请的15个工作日内正式行文上报国家计委，因企业提供的申报资料不符合要求而补报资料的时间不计算在内。
第九条 省级价格主管部门上报国家计委的报告应包括企业申请定调价药品的简要情况、对企业申报资料的审核情况、对申请定调价药品价格核定或调整的建议等内容。
第十条 国家计委收到省级价格主管部门上报的定调价报告后，组织药品价格评审专家进行审议。国家计委参考专家评审意见对定调价格申请进行审定。上述工作一般在收到定调价报告后25个工作日内完成，因申报资料不符合要求而补报资料的时间不计算在内。
第十一条 申请单独定价的药品价格申报审批程序，按药品单独定价论证办法规定执行。
第十二条 省级政府制定的药品价格，由省级价格主管部门正式行文批复有关单位，同时抄报国家计委备案，并通过指定媒体向社会公告。国家计委制定的药品价格，由国家计委正式行文批复省级价格主管部门，同时通过电子邮件通告省级价格主管部门，并通过指定媒体向社会公告。
附件一：国产药品定调价申报及价格备案要求
附件二：进口（进口分包装）药品定调价申报及价格备案要求
附件一：
国产药品定调价申报及价格备案要求
一、 国产药品定调价申报要求
（一）国产药品定调价申报报告
申请定调价报告应包括以下内容：1、申请定调价药品的通用名称及商品名称；2、剂型、规格；3、药品适应病症及药理；4、生产企业的基本情况；5、定调价理由；6、要求核定的价格水平建议。其中，调价申请报告还应包括该药品市场实际出厂和零售价格水平。
（二）填写国产药品价格申报（备案）表（见附表一），并加盖申报企业公章。
（三）国产药品价格申报附属资料
1、药品生产许可证、合格证及营业执照和批准生产文件、药品使用说明书及企业上年度利润报表的复印件。
2、取得GMP资格的证明。
3、属原研制或享有国家专利、行政及新药保护的证明。
4、申请定价的，要提供申请定价药品与国内市场同种（类）药品的质量、临床疗效、安全性和价格水平等方面的比较材料。
二、国产药品价格备案要求
填写国产药品价格申报（备案）表（见附表一），并加盖申报企业公章。
附件二：
进口（进口分包装）药品定调价申报及
价格备案要求
一、进口（进口分包装）药品定调价申报要求
（一）进口（进口分包装）药品定调价申请报告
进口（进口分包装）药品定调价申请报告应说明：1、进口药品的通用名称及商品名称；2、剂型、规格；3、适应病症及药理；4、国外生产厂家、国内经销商、代理或分销商的基本情况；5、进口数量；6、定调价主要理由；7、要求核定的价格水平建议。其中，调价申请报告还应包括该药品在中国国内市场的实际零售价格水平。
（二）填写进口（进口分包装）药品价格申报（备案）表（见表二、三），并加盖申报企业公章。
（三）进口（进口分包装）药品价格申报附属资料
1、申请定调价药品的进口注册证和进口分包装批准文件。
2、合同及代理或经销协议书。
3、报关单、海关进口关税、代征增值税缴款书。
4、药检报告书和药品使用说明书。
5、购货发票和信用证。
6、港口发生的各种杂费（包括报关费、药检费、卫生检疫费、储运费等）发票。
7、在中国专利保护或行政保护情况及国外专利保护证明材料。
8、申请定调价的进口药品在生产国的出厂价、零售价情况及其销往其他国家的到岸价（离岸价）、零售价情况。
9、定调价品种与国内市场同种（类）药品的质量、临床疗效、安全性和价格等方面的比较。
以上九项附属资料可以提交复印件。其中第1、3两项须向省级价格主管部门提供原件，阅后退回。
